【編者按】
為了促進被點評問題的有效解決，切實保護消費者合法權益，中國消費者協(xié)會31日對“2004年度十大不平等格式條款”分別進行了點評。
【正文】
1、開發(fā)商已預先在本應由雙方?jīng)Q定的空欄內(nèi)打上“×”，不準消費者選擇。
點評：合同是一種民事法律行為。合同的核心內(nèi)容是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物，是兩個以上的意思表示相一致的協(xié)議。運用格式條款訂立合同時，并不是所有的格式條款就當然成為合同內(nèi)容的一部分，一些由一方當事人提出的格式條款也必須經(jīng)過另一方當事人的同意才能成為合同的內(nèi)容。在商品房買賣合同訂立過程中，開發(fā)商已預先在本應由雙方?jīng)Q定的空欄內(nèi)打上“×”，不準消費者選擇，實際上剝奪了消費者對合同條款的決策權，將單方意志強加于對方，消費者無論同意與否只能被動接受，這樣的合同違背了公平原則，也違背了《消費者權益保護法》、《合同法》的規(guī)定。
2、商品房《認購書》規(guī)定：甲（經(jīng)營者）、乙（消費者）雙方洽談不成或乙方要求解除合同，由甲方將已收取的預定金退還給乙方，并按預定金的100％收取手續(xù)費。
點評：上述條款嚴重違反《最高人民法院關于審理商品房買賣問題的若干解釋》中對于雙方在簽訂預定協(xié)議之后對于合同條款無法協(xié)商一致應當退還定金的規(guī)定，變相限制了購房人的選擇權利，加重了購房人的責任，推卸了自己的義務。
由于預約不可能窮盡本約中的一切條款，因而，雙方在簽訂本約時存在繼續(xù)磋商的空間。當雙方不能就某些條款達成一致意見，而該不能合意的條款又未在預約中事先約定。此時合同不能成立應屬正常，雙方均不構成違約。開發(fā)商要消費者承擔合同不能成立的全部責任，沒收對方的定金于法無據(jù)，于理不合。
3、物業(yè)管理規(guī)定：物業(yè)公司將物業(yè)管理費、水電費捆綁收取，對拒絕繳納物業(yè)管理費的住戶，物業(yè)有權停水、停電。
點評：水、電、氣的提供與使用的是業(yè)主與水、電、氣供應商之間形成的一種法律關系，在這點上，業(yè)主與物業(yè)公司沒有任何法律關系。因此，物業(yè)公司也無權實施停水、停電、停氣的行為。
《合同法》第四十條規(guī)定：提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。業(yè)主未按時交納物業(yè)管理費，說明業(yè)主沒有履行物業(yè)管理服務合同中規(guī)定的義務，應該承擔相應的責任，但是，業(yè)主已交納水、電費，履行其義務，就應享有使用水、電的權利。這與物業(yè)管理服務是兩類法律關系，不能因業(yè)主沒有履行交納物業(yè)管理費的義務就剝奪其享有用水、用電的權利。該條款應視為無效。這種做法遠遠超出了法律規(guī)定的經(jīng)營者權利和職責，屬嚴重的超范圍越權罰款。
4、電信卡過期余額視為“自動放棄”。
點評：電信卡是一種有價證券。它代表著購卡人與電信企業(yè)之間訂立的一種電信服務合同。其形式是證券，實質(zhì)就是合同。因此，有關電信卡糾紛應適用《合同法》、《消費者權益保護法》中關于提供服務的規(guī)定。
電信卡是分次履行的預付費合同。電信卡上標注的有效期是合同的履行期限。其特點是消費者先付費，后打電話；經(jīng)營者先收費，后提供服務。在有效期內(nèi)，通話可多次進行，每次通話單獨結算，并從卡內(nèi)總金額中扣除，直到扣完為止。就持卡消費者而言，對于已享受的服務可從預付款中扣除相應費用；對于未享受的服務則無付費義務。
合同履行期限屆滿，經(jīng)營者提供服務的義務終止，卡中如有剩余金額，則要承擔返還義務。經(jīng)營者隨意侵吞卡內(nèi)余額構成不當?shù)美Ｔ跊]有法律明確規(guī)定和消費者主動明示的情況下，經(jīng)營者以格式條款推定他人“放棄號碼和所封存的余額”，是逃避自己義務、加重對方責任的做法。
電信卡到期后服務的終止與卡內(nèi)余額的歸屬是截然不同的兩個概念，卡內(nèi)余額包含著電信運營商還未提供服務的對價，如果消費者要求退還，并愿意支付一定的手續(xù)費，電信運營商應扣除相應成本后歸還給消費者，或采取經(jīng)消費者同意的其他方案。如果消費者愿意轉(zhuǎn)存，電信運營商應予同意，并不附帶顯失公平的限制條件。
5、車險條款規(guī)定：保險車輛發(fā)生保險責任范圍內(nèi)的損失應當由第三方負責賠償?shù)模槐ｋU人應當向第三方索賠，如果第三方不予賠付，被保險人應提起訴訟或仲裁。
點評：保險事故發(fā)生后，對屬于保險責任范圍內(nèi)的損失予以賠償或者給付保險金，是保險人的法定義務。保險事故的發(fā)生屬于第三者責任的，被保險人也可以要求第三者進行賠償。選擇向誰要求賠償是被保險人的權利。但保險公司的上述條款規(guī)定被保險人在取得賠償款或者保險金之前，必須先行向第三方索賠，限制了被保險人直接從保險人獲得保險賠償?shù)臋嗬煌瑫r，強制被保險人提起訴訟，違反了《民事訴訟法》的訴訟自愿原則，加重了被保險人的責任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。
《保險法》第二十四條規(guī)定：“保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后，應當及時核定，并將核定結果通知被保險人或者受益人；對屬于保險責任的，在與被保險人或者受益人達成有關賠償或者給付保險金額的協(xié)議后十日內(nèi)，履行賠償或者給付保險金義務。保險合同對保險金額及賠償或者給付期限有約定的，保險人應當依照保險合同的約定，履行賠償或者給付保險金義務。保險人未及時履行前款規(guī)定義務的，除支付保險金外，應當賠償被保險人或者受益人因此受到的損失。”
